פסק-דין בתיק ת"צ 38796-04-11

דחיית בקשה לאישור תובענה ייצוגית שנטען בה כי במסגרת מסלולPre-Paid  שהמשיבה מפעילה, המבוסס על גביית תשלום מראש מלקוחותיה עבור צריכת זמן אוויר ושירותים נוספים, גובה המשיבה ממנוייה שלא כדין סכום של עד 3ש"ח, שאותו היא מגדירה כ"יתרת תקציב מינימאלית" שהלקוח אינו יכול לנצל.

רקע וטענות הצדדים

1.         ביום 1.12.10 רכש המבקש "כרטיס חכם" (להלן: "כרטיס "SIM) של המשיבה, שאיפשר לו להשתמש בשירותיה במסגרת מסלול המכונה "טוקמן" (להלן: " טוקמן"). בכתב התשובה הבהירה סלקום שמדובר במסלול שבו המנוי מטעין את קו הטוקמן בסכום שקבע מראש, משלם מראש, וכך שולט בחשבון ההוצאות שלו בגין צריכת זמן אוויר ושירותים נוספים שרכש.

2.         המבקש טוען כי בעת רכישת כרטיס ה-SIM ביקש לקבל העתק של החוזה או התוכנית של מנוי במסלול הטוקמן, ונמסר לו שלא קיים חוזה כזה. בהמשך רכש המבקש כרטיסי טוקמן נוספים, להגדלת התקציב. המבקש טוען כי לא ניתן לו לנצל את יתרת התקציב שנותרה בכרטיס, והיא מתחת ל-3 ש"ח. בכל פעם שיתרת התקציב פחתה מ- 3 ש"ח סלקום הודיעה על כך, וכן הודיעה כי יש להטעין מחדש את המכשיר. סלקום גם שלחה מסרון באנגלית, שהמסר שלו זהה. המבקש טוען כי מדובר ב"עמלת יציאה" בלתי חוקית; כי סלקום מטעה את לקוחותיה, מסתירה את דבר גביית התשלום ופועלת בניגוד לתנאי הרישיון שניתן לה ממשרד התקשורת. עילות התביעה שעליה מבוססת הבקשה הן: הפרת הסכם; גזל לפי סעיף 52 בפקודת הנזיקין [נוסח חדש]; עשיית עושר ולא במשפט; והטעייה לפי סעיף 2(א) בחוק הגנת הצרכן, תשמ"א-1981.

            בקבוצת התובעים כל הלקוחות במסלול הטוקמן בעלי יתרת זכות בהווה, ובעלי יתרת זכות שחדלו להטעין את קו הטוקמן בשבע השנים עובר להגשת הבקשה.

            הסעד המבוקש הוא החזר היתרה המינימאלית וכן 60 ש"ח (סכום שמבטא מחיר מינימאלי של כרטיס טוקמן) כפיצוי הולם להתנהלות המשיבה. המבקש עותר לחייב את סלקום לגלות נתונים מדויקים באשר למספר לקוחות הטוקמן בעבר ובהווה, וכן לחייבה לאפשר ללקוחות בהווה לנצל את מלוא הסכום ששולם עבור השירות.

3.         לטענת סלקום יש לסלק את הבקשה על הסף מחמת היעדר יריבות והיעדר עילת תביעה אישית. לגופו של עניין טוענת סלקום כי דרישת יתרת התקציב המינימאלית מעוגנת בהסכם הטוקמן ופורטה בפרסומים נוספים שלה. סלקום טוענת כי היא פועלת בהתאם לרישיון שניתן לה, וכן כי התובענה אינה מתאימה להתברר כתובענה ייצוגית.

            הצורך בהגדרת יתרת תקציב מינימאלית נובע, לטענת סלקום, מהעדר אפשרות טכנית להפסיק שיחה בנקודת הזמן המדויקת שבה מנוצלת כל יתרת הסכום, דבר שעלול להוביל ליצירת יתרת חובה של הלקוח כלפיה.

הצדדים ויתרו על חקירות המצהירים והגישו סיכומיהם בכתב.

דיון והכרעה

4.         סלקום טוענת לסילוק הבקשה על הסף מחמת היעדר יריבות, שכן בניגוד לטענת המבקש שלפיה רכש כרטיס SIM של המשיבה במסלול הטוקמן, על החשבונית שצורפה לבקשה מתנוסס שם של אדם אחר - "אלמייהו איילת" (נספח ג' לבקשה). מאחר שסלקום ויתרה על חקירת המבקש, אין מקום לקבל טענה עובדתית שמנוגדת לטענה פוזיטיבית של המבקש, כי בעצמו  רכש את כרטיס ה-SIM (סעיף 2 בתצהיר המבקש).

5.         בבקשת האישור נטען כי לשירות טוקמן לא נלווה הסכם בכתב; כי המשיבה לא מודיעה ללקוחות שלא ניתן לנצל את יתרת התקציב; כי למעט המידע הכתוב על כרטיס הטוקמן עצמו, אין ללקוחות מידע אודות פרטי התוכנית; וכי סלקום מסתירה מן הלקוחות את המידע אודות המגבלה לניצול יתרת התקציב.

            סלקום צירפה לכתב התשובה לבקשת האישור את ערכת הטוקמן שנמסרת ללקוחות עם הצטרפותם למסלול זה. הערכה כוללת הסכם "תוכנית טוקמן" וכן הסכם טוקמן רלוונטי למועד שבו רכש המבקש את כרטיס ה-SIM. בסעיף 2.1 שבעמוד הראשון בהסכם טוקמן, תחת הכותרת "השימוש בטוקמן", נכתב:

            "על מנת לעשות שימוש בשירותים באמצעות קו הטוקמן עליך לדאוג כי בתקציב הטוקמן תהיה יתרת סכום מינימלית. התשלום עבור השימוש בשירותים יתבצע באופן של הפחתת תקציב הטוקמן בהתאם לעלות השירות."

בסעיף 2.7 בהסכם, תחת הכותרת "קביעת יתרת תקציב מינימלית", נכתב:

            "תחילת השימוש בשירותים שונים מותנית בקיומה של יתרת תקציב מינימלית. במקרה בו סכום התקציב נופל מיתרת התקציב המינימלית, עשוי הקו להיחסם בפני השירותים הרלוונטיים עד למועד בו תטעין את תקציב הטוקמן שלך ביתרה המינימלית. יתרות התקציב המינימליות, נכון למרץ 2011 הינן:

2.7.1.1. 3 ש"ח לכל השירותים למעט לצורך השירותים המפורטים בסעיף 2.2 לעיל ובסעיפים 2.7.1.2 להלן,

2.7.1.2. ...

2.7.2. סלקום רשאית לקבוע יתרות תקציב מינימליות שונות לשירותים שונים, לבטל את הצורך ביתרה מינימלית לשירותים כולם או חלקם, ו/או לעדכן מעת לעת את יתרת התקציב המינימלית הנדרשת, הכל על פי שיקול דעתה." (ההדגשה שלי - א"ש).